麻涌辩护律师-惠州民事诉讼律师聘请-深圳民事诉讼律师

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民事诉讼律师调查令是指“在民事程序中，当事人及其代理律师因客观原因不能自行收集证据时，经代理律师申请，由受理案件的人民法院批准，由指定代理律师向接受调查的单位、组织或个人调查收集相关证据的法律文件。1”律师调查令制度在发挥律师依法调查证据，维护当事人合法权益，推进司法效率等方面发挥了积极作用，但律师调查令实务中也遇到被调查人不认可、不配合等问题。如何理解律师调查令的性质，如何在民事案件代理中申请并成功完成取证，笔者结合自身执业经历，为各位提供、分享一些自己的经历与思考。

律师调查令之权利来源

《律师法》第35条第二款规定了律师的调查权，却未规定违反该条的法律责任。司法实践中虽有法院认可律师独立调查权，并认为“人民法院签发的律师调查令是律师进行调查取证的手段之一，并不是的，与律师的自行调查取证权并不相冲突2”，但现实境遇却是律师依独立调查权自行取证困难重重。与律师独立调查不同，律师调查令是律师向法院提出申请，经法院审查通过后签发，由律师持令在法院审签发的律师调查令范围内进行调查，本质是法院调查权的延伸，源自于法院的授权。

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律师调查令制度并非律师取证的“尚方宝剑”

1. 律师调查令制度缺乏上位法规定

目前高人民法院及部分地方法院虽了推进律师调查令的指导意见或试行规定，但尴尬之处在于律师调查令制度缺乏上位法规定。如2019年9月16日，江苏省银行业协会向江苏省高院出具《江苏银行业对关于律师持调查令查询银行账户信息的意见》认为“律师持调查令查询银行账户信息存在法律冲突”，并建议“银行账户信息应排除律师调査令的适用”。因缺乏上位法规定，律师持令调查被拒的新闻多次见于报端。

2.律师调查令是否开具由法院决定

如上所述，律师调查令并非源自于法律赋予律师的独立调查权，是否开具由法院根据个案结合律师的申请决定。若法院经审查认为律师调查令的申请依据不足的，有权拒绝开具调查令。

在诉讼实务中，按照民法的基本理论，民商诉讼思维应应对两个问题：一是民商诉讼争议的法律关系性质，另一个就是民商事法律规范所保护的“权利”对象。也就是《民法总则》第2条、第3条的纲领性规定。不管是什么类型的争议，我们要把对应的法律关系理清楚，一个“法律关系争议”就形成了一个或一类特定的案件。如果律师在实务中把握不准，则所提出的诉讼请求内容就可能偏离案件争议的实质和解决途径。其结果，要么被法院驳回，要么被告知另行主张。这样的错误，实践中并不鲜见。第二，关于民商事法律所保护的对象问题，那就是“民事权利”。通常有这样一句话，民法就是为保护“民事权利”而存在。在座的各位民商律师的主要工作，也就是为了维护被代理人（客户）的合法民事权利而工作。这就是我们应首先明确的两点：民商诉讼的思维方法和工作目标。

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