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发布时间:2020-08-24 来自: 广东简道律师事务所 浏览次数:228

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律师调查令制度并非律师取证的“尚方宝剑”

1. 律师调查令制度缺乏上位法规定

目前人民法院及部分地方法院虽了推进律师调查令的指导意见或试行规定,但尴尬之处在于律师调查令制度缺乏上位法规定。如2019年9月16日,江苏省银行业协会向江苏省高院出具《江苏银行业对关于律师持调查令查询银行账户信息的意见》认为“律师持调查令查询银行账户信息存在法律冲突”,并建议“银行账户信息应排除律师调査令的适用”。因缺乏上位法规定,律师持令调查被拒的新闻多次见于报端。

2.律师调查令是否开具由法院决定

如上所述,律师调查令并非源自于法律赋予律师的独立调查权,是否开具由法院根据个案结合律师的申请决定。若法院经审查认为律师调查令的申请依据不足的,有权拒绝开具调查令。


核实调取的材料是否符合调查要求

律师持令调查且被调查人配合交付相关证据的,律师应注意核实如下三点。首先,被调查人沟通,提取完整证据,切不可擅自改变证据内容或篡改、证据。其次,与被调查人留存的证据相比对,核实证据是否一致、齐全。第三,要求被调查人按规定在调查回执上填写,并核实被调查人在回执上填写内容是否真实、客观。


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在诉讼实务中,按照民法的基本理论,民商诉讼思维应应对两个问题:一是民商诉讼争议的法律关系性质,另一个就是民商事法律规范所保护的“权利”对象。也就是《民法总则》第2条、第3条的纲领性规定。不管是什么类型的争议,我们要把对应的法律关系理清楚,一个“法律关系争议”就形成了一个或一类特定的案件。如果律师在实务中把握不准,则所提出的诉讼请求内容就可能偏离案件争议的实质和解决途径。其结果,要么被法院驳回,要么被告知另行主张。这样的错误,实践中并不鲜见。第二,关于民商事法律所保护的对象问题,那就是“民事权利”。通常有这样一句话,民法就是为保护“民事权利”而存在。在座的各位民商律师的主要工作,也就是为了维护被代理人(客户)的合法民事权利而工作。这就是我们应首先明确的两点:民商诉讼的思维方法和工作目标。


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